
马卫军
防卫意思是正当防卫的成立要件之一。防卫意思不要说与立法规定不符,理论上也难以自圆其说。司法实践中在判断防卫意思时,存在过多的道德判断,过分强调防卫目的,影响了正当防卫的认定。在防卫意思必要说中,防卫目的说有认定过严的问题,防卫认识说在原则上是妥当的。正当防卫所要求的防卫意思,包括两个方面的内容,对防卫前提之紧迫不法侵害的认识和遵守规范的意识。在防卫意思的判断上,需要立足于正当防卫的权利本位,坚持个人保全和法确证原理的正当性根基,按照客观主义的方法,沿着“行为→结果”的顺序进行判断。在具体判断中,需要立足于防卫行为当时,按照一般人的标准,克服道德判断。
《防卫意思论》是清华大学刑法学博士、兰州大学马卫军教授著作,从学理与实践等方面进行深入解读,非常推荐!⭐️ ⭐️ ⭐️ ⭐️ ⭐️
对于正当防卫来说,理论可以非常复杂,但原理应该简单:以正对不正。实务中也应当首先有简单判断的模式,我认为至少也应当等同或略大于于公安机关的武力对等升级说:以互殴为例,即便在互殴情形下,一方突然升级武力至可能造成轻伤以上后果时,另一方得以防卫至重伤之后果。至于更复杂特殊的案例,按照朴素正义原理,加之复杂理论,由法官个案判断即可。